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論非法吸收公眾存款罪的刑法限縮分析

日期:2020年05月18日 編輯:ad201107111759308692 作者:無憂論文網 點擊次數:584
論文價格:150元 論文編號:lw202005132146553628 論文字數:30225 所屬欄目:刑法論文
論文地區:中國 論文語種:中文 論文用途:碩士畢業論文 Master Thesis

本文是一篇刑法論文研究,本文從立法的目的出發,探求立法的初衷支撐該罪適用的法律理由。在分析非法吸收公眾存款罪的司法困境,找到困境的根源后。堅持刑法謙抑性的原則下,以法益的保護為指導,以實質解釋論的方法為向導確定合理的解釋方法來對其核心要素進行限縮解釋,明晰非法性的規定,界定公眾的范圍,明確存款的含義,對擾亂金融秩序的實質性判斷。以實現該罪的合理適用,為社會公眾提供明確的心理預期,為以正當生產經營為目的的民間融資預留合法空間,解決目前司法實踐面臨該罪不斷擴張的現狀,化解該罪的現實困境。而該罪之所以面臨重多的爭議不僅僅是法律本身及其適用的問題,與之相對應的是民間金融合法地位法律規范的缺失以及金融制度所存在的弊端。所以面對刑事法律輕緩化的潮流,我國應逐步完善相關的法律規范與制度,在市場發展能夠通過非刑事法律能夠調整對應的社會關系的時候,非法吸收公眾存款罪才能夠逐步讓渡,達到司法出罪化的狀態。


一、非法吸收公眾存款罪的概述


(一)非法吸收公眾存款罪的歷史沿革及立法目的

1.歷史沿革

在改革開放前,我國實行計劃經濟體制的背景下,金融業承擔著調控經濟建設的重要職能,帶有強烈的行政氣息。社會經濟不發達,民眾可以支配的存款十分少,所以相應缺乏了非法吸收或者變相吸收公眾存款的現實條件。然而伴隨著社會主義市場經濟的蓬勃發展,國民經濟的不斷增長,大眾可支配的存款日益增多。市場的日益開放、各類經濟主體的層出不窮使得金融行業愈發活躍。市場主體的資金需求量增大,一些主體為了自身的發展會通過各種渠道募集資金。大量民營中小企業面臨融資制約多,難度大的困境,不免在募集資金的過程中一些主體會違反金融法規。此外,一些主體為謀求利益,大范圍吸納公眾存款,并通過吸納的存款向社會發放貸款,相當于從事了銀行專營的存貸業務,嚴重的破壞了利率的穩定,危害到國家正常的金融管理秩序。在這種行為下,一旦企業陷入資金困境,資金鏈的斷裂就會給公民帶來極大的資金風險,危害國民經濟的健康發展,引發大量社會群體性事件。在市場自身的調控能力和其他非刑事法律法規不足以面對這種融資行為所帶來的后果時,刑法的規制必然走上歷史舞臺。

為此 1995 年《商業銀行法》禁止未經批準的個人和單位從事吸收公眾存款的業務,吸儲職能作為商業銀行的基本職能。①此時立法中第一次出現規制非法吸收公眾存款行為的身影。1995 年《關于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》通過單行刑法的方式確定了非法吸收或者變相吸收公眾存款的犯罪行為。1997 年刑法采納該決定,正式將非法吸收公眾存款罪以刑法典第 176 條的形式進行規定。②20 世紀 90 年代,在金融秩序混亂,非法集資的現象突出的背景下,1998 年《非法金融機構和非法金融業務取締辦法(以下簡稱《取締辦法》)》對何為非法或者變相吸收進行了解釋,以達到正確適用該刑法條文,懲治犯罪的目的。

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(二)非法吸收公眾存款罪的定義

根據刑法第 176 條的規定,非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序,構成非法吸收公眾存款罪罪狀的基本內容。該條文規定的罪狀特征不明確,要正確對非法吸收公眾存款罪做出定義,需要結合相關的金融法規及司法解釋的具體規定。在學界,有將非法吸收公眾存款罪定義為“違反國家金融法規,非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為?!雹儆袑⒃撟锒x為“金融機構或者其他單位,自然人違反信貸管理法規,吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為?!雹谟袑⒃撟锒x為,“違反國家有關吸收公眾存款的法律法規,非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為?!雹蹘追N定義的表述雖不相同,但是其中包含的幾大要素大致相同,可以作為該罪定義的方向。
第一,定義該罪的第一要素就是行為的違法屬性,行為違法乃構成犯罪的前提。從上述幾種對非法吸收公眾存款罪的定義來看,對違法的認知存在不同的表述。因為刑法條文本身屬于空白罪狀,沒有明確表述依據何種法律法規進行違法性的判斷,所以學者對該罪違反何種法律法規的存在不同的見解。第一種,違法的要求是違反了國家金融管理法規。2010《集資解釋》表述的是行為違反國家金融管理法律規定,司法實踐更多的是參考該解釋進行違法性認定。第二種,違法是指違反信貸管理法規,只有違反了信貸管理法規行為才具有違法性,較第一種更為具體,更能體現該罪的本質特征。第三種,違法是違反有關吸收公眾存款的法律法規。該種理解直接把違法與罪名相連接,表面上看似與該罪本身緊密相連,但這種直接的概括過于寬泛,反倒增加了違法依據認定的難度。

第二,定義該罪的第二個要素就是具有特定的危害行為。也就是具有非法吸收或者變相吸收公眾存款的行為。根據《取締辦法》第四條的規定,非法吸收公眾存款,是指未經中國人民銀行批準,向社會不特定對象吸收資金,出具憑證,承諾在一定期限內還本付息的活動。變相吸存是指,未經中國人民銀行批準,向社會不特定對象吸收資金,但是承諾履行的義務與吸收公眾存款的性質相同的活動。所以,危害行為是違反了商業銀行關于銀行專營的存貸業務的規定,向社會公眾從事了銀行業的存貸業務,吸收公眾存款,行為的性質與銀行的業務性質具有等同性。

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二、非法吸收公眾存款罪的司法困境及其誘因


(一)非法吸收公眾存款罪的司法困境

1.傳統民間融資行為與非法吸收公眾存款罪的界限不清

在社會主義市場經濟蓬勃發展的新時期,各類金融行業層出不窮。金融日益影響著社會經濟生活的方方面面,也與廣大人民的切身利益存在著緊密的聯系。然而,伴隨金融行業的不斷創新與發展,資金的風險和隱患也不斷提高。在市場經濟體系不完善、不健全,市場監管出現漏洞時,會滋生大量金融類的犯罪案件。其中涉及非法吸收公眾存款罪的案件是近年來發生頻率較高,國民給予重點關注的對象。在中國市場經濟的進一步發展下,各中小企業在此機遇下不斷成長起來。與此同時卻面臨融資難、貸款難的制約,銀行金融機構對這類中小企業往往在貸款中設置了更多的障礙,以至于這些企業迫切利用民間籌資的辦法去贏得進一步的發展,在這個過程中很容易觸及非法吸收公眾存款罪的底線。雖然國家一直對非法吸收公眾存款罪進行高壓打擊,但是該罪發生的頻率并沒有因此降低,這其中的困境必定值得深思。

司法實踐中,基于政策的導向,打擊犯罪的需要,一概把非法集資行為用非法吸收公眾存款罪進行懲處無疑是該罪的擴張化適用,會擴大非法吸收公眾存款罪的處罰范圍,過于嚴苛的打擊了民間融資的發展。以相同的標準片面地將非法集資的行為都納入非法吸收公眾存款罪的規制范圍,無疑在擴張該罪的適用。

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(二)非法吸收公眾存款罪司法困境之誘因

非法吸收公眾存款罪屬于行政犯的范疇,又因刑法條文采用的是空白罪狀的方式描述該罪,所以該罪本身就帶有抽象性和不明確性。而相關法律法規又沒有對非法吸收公眾存款罪的幾大要素進行明確的解釋,這樣導致該罪在條文的理解和適用上都會出現標準模糊的問題,這也是實踐和學理界對于該罪產生爭議的重要原因。在刑事司法的適用過程中,非法吸收公眾存款罪的認定依據即 2010 年《集資解釋》所規定的四項基本特征,被歸納為“非法性”、“公開性、“利誘性”、“社會性”。司法機關在認定行為是否構成犯罪時,只有同時滿足四項特征才能達到犯罪的要求。雖然說從形式上看,該解釋有意為非法吸收公眾存款罪立法規定抽象的問題尋求出路。但是行為非法性認定的依據依然不夠明確,社會性中公眾范圍的判斷依舊缺乏操作標準,存款要素的擴大理解導致規制范圍的外擴,金融秩序判定的片面化以及合法民間融資法律規范的缺失導致司法適用過程中出現不合理的認定,造成本罪司法適用上的擴張困境。

1.非法性規定的空洞導致適用上的擴張

根據 2010 年《集資解釋》的規定,非法性被理解為違法國家金融管理法律規定的,未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金兩種選擇性的形式。違反國家金融管理法律的范圍司法解釋沒有做出明確的規定,這樣高度概括性的形式給司法實踐留有很大的操作空間,很大程度上成為打擊犯罪的擴張工具。2019 年《集資意見》將行政主管部門的部門規章和規范性文件也納入非法性的參考依據中,降低了非法性的適用標準?!胺欠ㄎ展姶婵钭镆言跀U張化適用,成為打擊非法集資的口袋罪。非法性問題的開放性,為該罪滋生為新的“口袋罪”提供了土壤和溫床?!雹龠@就需要司法適用時根據該罪的規范目的進行篩選。非法性是行為構成犯罪的首要條件,是與其他條件不可分割的關系。

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三、非法吸收公眾存款罪限縮的必要性分析...........................33

(一)寬嚴相濟刑事政策的必要體現...............................33

(二)司法公信力的有效維護...................................35

(三)以正當生產經營為目的的民間金融合法化成長的必然路徑......36

四、非法吸收公眾存款罪限縮的建議........................................37

(一)非法吸收公眾存款罪的限制立場之選擇.....................37

1.出罪論.....................................38

2.限縮論.................................38


四、非法吸收公眾存款罪限縮的建議


(一)非法吸收公眾存款罪的限制立場之選擇

非法吸收公眾存款罪在司法實踐中的不當的適用,民間融資行為受到極大的壓制,該罪適用所造成的現實困境的難題一直沒有

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